不能犯的可罚危险判断

不能犯,是指行为不能对刑法所保护的法益造成现实侵害的状况.不能犯应否构成犯罪,是不能犯的根本问题.在这个问题上,可能存在的将不能犯全部作为不可罚的非罪的观点与将所有的不能犯均作为犯罪的观点处于对立的两极,而这样的两极在现实中并不存在:即使是最极端的观点,也不认为将迷信犯作为犯罪合理(成罪的场合),或者将所有的非实害犯均当作非罪的理论观点与立法例合理.依据社会一般人的认识进行事前判断,同时考虑行为人的特别认识作为危险的判断标准是合适的.划分一般的未遂犯与可罚的不能犯相区别的主张,对不能犯在处罚上轻于一般未遂犯是合理的.