一文带你看懂2020新版《建设项目工程总承包合同（示范文本）》合同价格与支付条款

以下文章来源于曹珊律师团队 ，作者高攀

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作 者：高攀

来 源：曹珊律师团队

综上，“固定总价”是工程总承包模式合同价格的原则性约定。工程总承包模式下，受制于发包阶段和设计深度的影响，在项目发包、合同签订的阶段，也会出现一些施工部位过于复杂，工程量难以估算，或者一些零星工程无法完全套用固定总价，这个时候在工程总承包合同可以对这些部分工程的价格形式作零星约定，如采用单价合同。

2020版示范文本在预付款这一款中设置了两项，即预付款的支付和预付款的担保，相较于其他版本的工程总承包示范文本，在数量上有所精简，但是在内容上基本全面覆盖了预付款的支付时间、适用范围、扣回方式、逾期支付责任和预算款担保提供的时间、保函形式和担保期限。这里值得注意的是，2020版示范文本中预付款的扣回形式为在进度款中同比例扣回。

2020版示范文本中特地将人工费的申请抽离出来，并单独对其支付周期、审批和付款时限做了明确约定。对于除人工费之外的工程进度款付款申请，示范文本明确了进度款申请单的提出时间、内容和范围。这也在合同文本层面就率先直接响应《保障农民工工资支付条例》（国务院令第七百二十四号）中的规定,“施工总承包单位应当按照有关规定开设农民工工资专用账户，专项用于支付该工程建设项目农民工工资。开设、使用农民工工资专用账户有关资料应当由施工总承包单位妥善保存备查”。此外，还在进度款支付中加入了延期付款的责任，引入贷款市场报价利率（LPR）以及逾期加重条款，即“除专用合同条件另有约定外，发包人应在进度款支付证书签发后 14 天内完成支付，发包人逾期支付进度款的，按照贷款市场报价利率（LPR）支付利息；逾期支付超过56 天的，按照贷款市场报价利率（LPR）的两倍支付利息”。

值得注意的是，就扫尾工作清单而言，在协商确定扫尾工作清单时，应当明确清单所包含的内容并不会影响项目的正常使用，即扫尾工作清单中的工作内容都是零星的、辅助性的工程或工作，不会对整个项目的使用产生影响做出评估。同时，发包人在决定启用扫尾工作清单时，自身首先要对扫尾工作对项目移交使用、工期、竣工结算和竣工验收等方面的影响，保证项目实施的可操作性，避免其可能招致的合同履行纠纷。

此外，需要明确的是，质量保证金的只是一种担保形式，它既可以通过采用保函的方式，也可以通过预留相应比例工程款的方式开展。本项明确约定，如果发包人与承包人在专用条款中没有其他约定的，则质量保证金的提交方式默示为采用保函形式，而且承包人需要在竣工验收合格的七天内向发包人提供工程质量保证担保。在这一过程中，发包人应同时返还预留的作为质量保证金的工程价款（如有）。

上文对2020版示范文本第14条中的重点条款进行了解析，笔者认为，2020版示范文本关于合同价格与支付的下列内容，应引起合同使用人的关注，各方可以根据项目的具体情况，协商条款的具体约定和适用问题。

基于国际惯例，目前国家推行的工程总承包模式鼓励采固定总价的价格形式，但应关注：①项目是否具备适用固定总价的条件，如项目有关的建设规模、标准尚不明确，或者包含大量地下工程无法确定价款的，可能不具备固定总价的条件；②项目是否属于政府审计范围内，且是否在合同中约定结算以政府审计为准，如发包人有此类要求且有关条款不可协商的，应当注意约定仅就变更部分的价款依据政府审计调整，固定总价部分不予调整。并要求发包人负责协调将总包合同约定的计价原则、计价依据作为审计的依据。

与此同时，鉴于工程总承包项下的设计、采购、施工分别适用不同增值税税率，为了避免视为兼营从高适用税率，应在合同中对于设计、采购、施工的委托范围和造价、税率、支付等条件分别约定，依法合理进行税务筹划，以减轻税务负担。

在签订工程总承包合同时，发包人和承包人应注意需要在专用条款中就预付款支付的以下事项做进一步明确：发包人是否支付预付款，预付款的比例或者金额，预付款的支付时间。预付款是否抵扣以及预付款扣回的方式，示范文本通用条款中约定的是采用百分比扣回的方式但并不妨碍发包人与承包人在专用条款中约定其他扣回方式。

此外，预付款和预付款担保并非强制性条款，需要在合同中予以明确，同时对预付款担保的形式、期限要予以约定。并且承包人应当确保预付款担保在预付款全部扣回前一直持续有效。

此外，在现有的裁判案例中，最高人民法院也明确指出，工程预付款具有预借性质，而非工程款的预先支付。预付款保函不仅担保预付款用于工程建设，也担保预付款的偿还。工程预付款尚未抵扣完毕，即使已经被全部或主要用于所属工程，在保函载明的付款到期事件发生时，受益人仍然有权索兑预付款保函。

时效性原则：承包人必须在每月规定时间内提交进度款申请给工程师审核。准确性原则：承包人必须按照工程实际进度和实际完成量申请工程进度款和结算款，并提交资金计划，同时工程师应认真审核。表格统一原则：工程款申报需按照发包人制定的表格填写和申报，如承建商上报表格错误，自行承担工程款拖延支付的责任。完整性原则：工程款申报的手续需齐全，一份完整的进度款申报报告包括：申请报告、封面、编制说明、预算清单、形象进度、变更签证申报汇总表、变更签证单。

值得注意的是，专用条款中没有特别明确进度款审批的逾期默示条款，这里需要提醒承包人，仅通用条款中约定逾期默示并不足以在出现付款纠纷诉诸法院时，让法院支持按照通用条款约定界定审批逾期失权，仍需要在专用条款中进一步明确。

承包人在申请竣工结算、提交竣工结算申请单时，应当确保申请单及竣工结算资料的完整性。承包人需要充分认识到竣工结算资料的完整性对整个审批工作和己方权益的影响，认真做好项目台账的管理工作，在规定时间、规定范围内完整的提交竣工结算资料。这里资料清单及内容尤其要明确、具体约定，以免双方在结算资料的提交上存在分歧。

值得注意的是，根据已有的裁判观点，承包人递交完整的结算资料后，发包人才负有在规定期限内进行核实的义务。若因为承包人递交材料结算材料不完整而且引起的发包人审核进度滞后，发包人无需承担相应的逾期审批责任

此外，如果仅在通用条款规定发包人未在约定期限内对承包提交竣工结算申请单即视为认可，但专用条款没有予以确认的，该竣工结算申请单仍有不能作为付款依据的风险。因此，如果可能，建议在专用条款中对于逾期默示的条款做进一步约定。

无论发包人要求承包人以何种形式提供质量保证金的，累计金额都不能高于工程价款结算总额的3%。在竣工验收前，质量保证金与履约担保不能同时适用，但是在竣工验收合格后，发包人应当及时向承包人主张质量保证金，避免缺陷责任期满后无法主张。

在约定采用预留相应工程款方式提供质量保证金时应注意避免和履约担保出现冲突；进一步厘清本项下约定的发包人返还质量保证金时还需要支付利息，避免在利息返还时的错误。

缺陷责任期满后，承包人应当及时编制最终结清申请单，在合同约定的期限内向发包人提交全面、完整和真实的最终结清申请单，如果涉及到缺陷责任期内索赔的，应当在最终结清申请单中明确。承包人在收到最终结清申请单时，也应及时对承包人提交的最终结清申请单的全面、完整和真实性进行审查，如果发现问题，应立即要求承包人予以修正和补充。

此外，最终结清证书颁发后，发包人应当在合同约定的时间内完成支付，双方可以结合项目实际情况以及工程总承包合同的实际履行情况，在专用条款中对于支付时间和逾期支付的不利后果作出调整和细化。

作者：

高攀

专职律师

毕业于南京大学法学院，法学学士。专注于基础设施、PPP及建设工程领域的法律服务。

本期编辑：杨慧

总编辑：黎宝贵

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